Örf, Beşerî Kanunlar İçin Bir Kaynaktır
The ‘urf Is A Source For The Man-made Laws
‘Örf, toplumun alışkın olduğu, alışkanlık haline getirdiği ve yaşamında söz ve eylem bakımından uyguladığı şeydir; toplumun tekrar eden geleneğini temsil eder.
The ‘Urf is what the society is accustomed to, made habitual and proceeds upon in its life in terms of speech and action and it represents the repetitive custom of the society.
Fakıhların bazıları, Malikiyye ve Hanefiyye gibi Müslüman fakihler, nass (metin) bulunmayan durumda belirli bir gerçekliğe uygulanmak üzere Teşri' (hukuk koyma) için bir delil saymışlardır. Ancak gayrimüslimler açısından 'Örf, beşeri hukuk için temel ve asıl bir kaynak teşkil etmektedir.
Some of the Fuqahaa of the Muslims like Al-Maalikiyah and Al Hanafiyah counted it as a Daleel for Tashree’ (making legislation) in the case where there is no Nass (text) (applying) upon a (given) reality from amongst the realities. However, the ‘Urf in respect to non-Muslims represents a fundamental and main source for the man-made law.
Batılılar genel olarak, hayatlarını ve toplumsal ilişkilerini düzenleyen kanunları koyar ve aralarında ortaya çıkan sorunları 'Örf'e ya da gelenek ve göreneklerden alışkanlık haline getirdikleri şeylere dayanarak çözerler.
The Westerners, in general, set the laws that regulate their life and their societal relationships and treat the problems arising amongst them based upon the ‘Urf or based upon what they have become accustomed to in terms of customs and traditions.
Sonuç olarak, belirli bir konunun, eylemin ya da sözün caiz olduğunu belirleyen ve dolayısıyla kişinin bunu yapmasının engellenmediğini tespit eden şey 'Urf'tur. Tıpkı 'Urf'un belirli bir konunun, eylemin ya da sözün caiz olmadığını belirlemesi ve dolayısıyla kişinin bundan kaçınması gerektiğini tespit etmesi gibi.
Consequently, it is the ‘Urf that determines that a certain matter, action or speech is permissible and so the person is not prevented from undertaking that. Just as the ‘Urf determines that a particular matter, action or speech is impermissible and as such the person must avoid it.
Bu temel üzerine, onların hükümleri, örf ve adetlerin değişmesine ve farklılığına göre açık hale gelmiş, değişime, ihtilafa ve çelişkiye elverişli olmuştur. Bu nedenle, aynı meselenin bir topluluk için caiz, başka bir topluluk için caiz olmadığını; belirli bir zamanda caiz olanın başka bir zamanda caiz olmadığını görürsünüz.
It us upon this foundation or basis that their Ahkaam (rulings) have become open and susceptible to change, difference and contradiction in accordance to the change in customs and their differing. Therefore, you find that the same matter is permissible with a certain people whilst it is impermissible with another and what is permissible in a certain time is impermissible in another time.
Örneğin, İngiltere'deki yasama otoritesini temsil eden Avam Kamarası, bu çirkin fiil daha önce yasaklanmışken, son yıllarda eşcinselliği caiz kılmıştır. Bunu, son zamanlarda İngiliz toplumunda yaygınlaşmış ve hâkim olmuş olan 'örf'e dayanarak yapmıştır.
For example, the House of Commons in Britain, which represents their legislative authority, made homosexuality permissible in recent years whilst this ugly act had been forbidden previously. It made it permissible based upon the ‘Urf that has prevailed and dominated over the British society in recent times.
Bunun sonucu olarak, örfe dayanarak kurulmuş olan hükümler onunla birlikte döner; örf neyi geçersiz kılarsa, o da geçersiz olur. Dolayısıyla örf ve âdet (gelenek ve alışkanlık) değişir ve o mekruh (nefret edilen) şey mahbub (sevilen) hâle gelirse, insan yapımı kanunlar onu caiz (yasal) kılar. Aynı şekilde, o sevilen şey nefret edilir hâle gelirse, yasaklanır.
Due to this the Ahkaam that have been built upon the premise of the ‘Urf revolve with it wherever it revolves and a matter becomes invalid when the ‘Urf invalidates it. Consequently, if the ‘Urf and ‘Aadah (custom and norm) change and that Makrooh (hateful matter) becomes Mahboob (loved), the man-made laws then make it permissible (or legal). Similarly, if that liked matter becomes hateful, it is forbidden.
Bu nedenle, insan yapımı kanunlarda zamandan zamana, insanların âdet ve örf-i sosyal normlarıyla uyumlu olacak şekilde değişiklik ve ayarlamalar yapıldığını görüyoruz.
For this reason, we notice that changes and adjustments take place in respect to the man-made laws from one time to another so that they are in line with the customs and norms of the people.
Demokratik sistemde egemenlik (siyâdah) bu nedenle millete (veya halka) aittir ve bu egemenlik, milletin istediği ve âdetleriyle uyum içinde olan kanunları seçmesini de kapsar.
The Siyaadah (sovereignty) in the democratic system therefore belongs to the nation (or people) and its Siyaadah includes choosing the laws that they wish and which agree with their customs.
Oysa İslam'daki siyaset, Şeriat'a (İslam hukukuna) aittir ve Müslümanlar hükümlerini Şeriat'tan almakla yükümlüdür. Allah Teâlâ şöyle buyurmaktadır:
This is whilst the Siyaadah in Islaam belongs to the Shar’a (Islamic legislation) and the Muslims are obligated to take their Ahkaam (rulings) from the Shar’a. Allah Ta’Aalaa says:
{Eğer bir konuda ihtilafa düşerseniz, eğer Allah'a ve ahiret gününe inanıyorsanız, onu Allah'a ve Peygambere götürün.} (en-Nisâ, 59)
Then if you differ in anything amongst yourselves, refer it to Allah and His Messenger (An-Nisaa’ 59).
Allah (SWT) ve Elçisi (ﷺ)'ye atıfta bulunmak, Allah'ın Kitabı'na ve Elçisi'nin Sünnet'ine atıfta bulunmak demektir.
Referring to Allah (swt) and His Messenger (saw) means referring to the Kitaab of Allah and the Sunnah of His Messenger.
Beşerî hukuk alimleri, örfün geçerliliği ve ona göre amel edilmesiyle ilgili şartlar koymuşlardır. Bunlar şöyledir:
The scholars of man-made laws have stipulated conditions related to the validity of the ‘Urf and acting in accordance to it. They are as follows:
1 – Uygun olması: Burada kastedilen, 'Urf'un genel (kamusal) yararı gerçekleştirmesidir. Çünkü onların hayattaki ölçütü, toplumun bireylerinin en büyük sayısına en büyük maddi yararı sağlamaktır. 2 – Adalet: Bununla kastedilen, 'Urf'un toplumda yaygın olan adalet anlayışına karşı çıkmamasıdır. Dolayısıyla onların görüşüne göre adaletin bir örneği, vasiyet yazılmamış olan durumda kadının miras paylaşımında erkekle aynı miktarı almasıdır.
1 – That it is well met and here they mean that the ‘Urf realises a public (general) benefit. That is because their criteria in life is to realise the greatest portion of material benefit for the greatest number of the individuals of the society. 2 – Justice and they mean by this that the ‘Urf does not oppose the prevailing concept of justice within the society. So an example of justice in their view is that the woman takes the same amount from the inheritance as the man in the case where a will has not been written.
3 – Örfün genel olması, yani davranışın gerçekleştiği yer bakımından genel olması veya davranışın içinde yaşandığı insanlar bakımından genel olması anlamına gelir. Bu, imalat ve meslek örfleri gibidir ve buna özel (ya da has) örf denir.
3 – That the ‘Urf is general and they mean by this that it is general in respect to the place in which the conduct occurs or that it is general in respect to the people that it occurs amongst. This is like the manufacturing and professional customs and this is called the specific (or special) custom.
4 – ‘Urf’un, anayasanın âdeti dikkate alınması gerektiğini belirtmesine rağmen, anayasanın metinlerinden herhangi birine aykırı ya da onunla çelişir nitelikte olmaması.
4 – That the ‘Urf is not contrary or in opposition to a text from the texts of the constitution even though the constitution states that the custom is to be taken.